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某诊所未取得母婴保健技术许可从事终止妊娠手术行政处罚案

 

供稿单位:四川监督网站
供稿时间:2015-09-21
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成都市卫生计生监督执法支队  李季

成都市郫县卫生执法监督大队  李孜  谢锡奎

四川省卫生和计划生育监督执法总队   袁莎

   

    要旨

本案中某个体诊所在未取得母婴保健技术服务执业许可的情况下,安排未取得母婴保健技术考核合格证书的医师王某从事终止妊娠手术,主要需区分机构和人员是否取得母婴保健技术许可,以及该违法行为是否“擅自从事”的情形。

     一、基本情况

20145月,某县卫生执法人员在对某诊所进行现场监督检查时,发现该诊所疑似开展了终止妊娠手术,但不能出示《母婴保健技术服务执业许可证》以及手术医师王某的《母婴保健技术考核合格证书》。经进一步调查核实,某诊所是一个依法取得了《个体工商户营业执照》和《医疗机构执业许可证》的合法诊所,但未依法取得《母婴保健技术服务执业许可证》。手术医师王某是一名依法取得《医师资格证书》和《医师执业证书》的医师,但未依法取得《母婴保健技术考核合格证书》。通过证据收集,执法人员确认了某诊所安排医师王某开展了3例终止妊娠手术,违法所得总计4360元。以上事实有某诊所《个体工商户营业执照》复印件、《医疗机构执业许可证》复印件、王某的《专业技术职务资格证书》、《医师资格证书》、《现场笔录》、《询问笔录》、手术包、《引产知情同意书》、《手术同意书》、《门诊登记》薄、《人流手术价格表》、与患者马某的电话录音,相关人员身份证明材料、现场拍摄照片等证据证明。

      二、争议焦点

(一)违法主体的认定

执法人员对《中华人民共和国母婴保健法实施办法》第四十条进行了细致分析,确定了本案的被处罚主体。本案中,诊所没有取得母婴保健技术服务执业许可,手术医师王某未取得母婴保健技术考核合格证书,同时,王某是在诊所的安排下开展手术的。因此,根据《中华人民共和国母婴保健法实施办法》第四十条,“擅自”从事终止妊娠手术的责任主体应当认定为某诊所。因某诊所是个体工商户,因此,认定某诊所负责人刘某作为本案主体。

需要强调的是,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》(已于20141218由最高人民法院审判委员会第1636次会议通过,自201524日起施行)。第五十九条第一款:在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的,以营业执照上登记的字号为当事人,但应同时注明该字号经营者的基本信息。本案中,当事人取得了某诊所《个体工商户营业执照》和《医疗机构执业许可证》,因此,如果该案是201524之后办理的,就应以营业执照上登记的字号(某诊所)为当事人,但应同时注明该字号经营者(刘某)的基本信息。

(二)医疗、保健机构或者人员未取得母婴保健技术许可从事相关工作的法律适用问题

《中华人民共和国母婴保健法实施办法》第四十条规定:“医疗、保健机构或者人员未取得母婴保健技术许可,擅自从事婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断、终止妊娠手术和医学技术鉴定或者出具有关医学证明的,由卫生行政部门给予警告,责令停止违法行为,没收违法所得;违法所得5000元以上的,并处违法所得3倍以上5倍以下的罚款;没有违法所得或者违法所得不足5000元的,并处5000元以上2万元以下的罚款。”分析该法条,有三个关键词:一是“机构或者人员”;二是“未取得许可”;三是“擅自从事”。由于机构和人员对应的是不同性质的许可,因此适用该法条时应按照主体情况具体分析是否“擅自从事”:

1.机构取得了《母婴保健技术服务执业许可证》而人员未取得《母婴保健技术考核合格证书》。

1)若未经所在医疗、保健机构的安排,未取得《母婴保健技术考核合格证书》的人员,擅自从事了母婴保健技术活动,则只对人员适用《中华人民共和国母婴保健法实施办法》第四十条来处理,而该人员所在的机构则不构成违法行为。

2)若在医疗、保健机构的安排下,未取得《母婴保健技术考核合格证书》的人员从事了母婴保健技术活动,则对机构按照《医疗机构管理条例实施细则》第八十一条使用非卫生技术人员来处理,对人员则可按照《中华人民共和国执业医师法》第三十七条来处理。

2.机构未取得《母婴保健技术服务执业许可证》而人员取得了《母婴保健技术考核合格证书》。

1)若未经所在医疗机构的安排,取得了《母婴保健技术考核合格证书》的人员,擅自从事了母婴保健技术活动,则对人员则可以按照《中华人民共和国执业医师法》第三十七条来处理,而机构则不构成违法行为。

2)若在所在医疗机构的安排下,取得了《母婴保健技术考核合格证书》的人员从事了母婴保健技术活动,则对医疗机构适用《中华人民共和国母婴保健法实施办法》第四十条来处理,同时对人员可以按照《中华人民共和国执业医师法》第三十七条来处理。

3.机构未取得《母婴保健技术服务执业许可证》,同时人员也未取得《母婴保健技术考核合格证书》。

1)若未经所在医疗机构的安排,未取得《母婴保健技术考核合格证书》的人员,擅自从事了母婴保健技术活动,则只对人员适用《中华人民共和国母婴保健法实施办法》第四十条来处理,而机构则不构成违法行为。

     2)若在所在医疗机构的安排下,未取得了《母婴保健技术考核合格证书》的人员从事了母婴保健技术活动,则对医疗机构适用《中华人民共和国母婴保健法实施办法》第四十条来处理,同时对人员可以按照《中华人民共和国执业医师法》第三十七条来处理。

但是,在上述讨论中,若机构未取得《医疗机构执业许可证》或者人员未取得《医师资格证书》或《医师执业证书》,则应直接根据《医疗机构管理条例》和《中华人民共和国执业医师法》进行处理,而不再适用《中华人民共和国母婴保健法实施办法》。

三、处理结果及理由说明

该案中,某诊所没有取得母婴保健技术服务执业许可,手术医师王某未取得母婴保健技术考核合格证书,同时,王某是在诊所的安排下开展手术的。因此,认定某诊所的行为违反了《中华人民共和国母婴保健法》第三十二条第一款、第三十三条第二款和《中华人民共和国母婴保健法实施办法》第三十五条第三款的规定,根据《中华人民共和国母婴保健法》第三十五条第一款第(二)项和《中华人民共和国母婴保健法实施办法》第四十条的规定,给予刘某(某诊所个体工商户户主)一般幅度行政处罚:1.警告;2.没收违法所得4360元;3.罚款人民币13000元的行政处罚。对医师王某做另案处理。

    四、编者后语

(一)录音证据的使用

本案当中对于拒绝配合调查的患者马某进行了录音采集,作为本案的补强证据。这一做法值得推广,但需要注意视听资料证据的法定要件。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十二条规定,收集计算机数据或者录音、录像等视听资料的,应当提供原始载体;提供原始载体确有困难的,可以提供复制件;提供复制件的,调查人员应当在调查笔录中说明其来源和制作经过。因此,调取和制作视听资料的,应当由执法人员形成一份笔录,内容应包括:制作人员、制作时间、制作方法和经过、是否经过剪辑或改编以及内容记录等。另外,若该视听资料是投诉人制作或者其他部门移交的,还应当进行证据转换,才能作为证据使用。

(二)计划生育法和母婴保健法职责融合及法律法规适用

卫生计生职责合并后,在对同类案件进行查处时,应当特别注意法律法规的适用问题。根据国务院办公厅《关于做好计划生育和母婴保健工作有关问题的通知》(国办发[1996]44号)精神,计划生育技术服务工作不属于《中华人民共和国母婴保健法》及其实施办法的调整范围。即从事母婴保健服务活动的机构及其人员应当遵守母婴保健法及其实施办法,而从事计划生育技术服务的机构开展计划生育技术服务活动,则应依照计划生育技术服务管理条例执行。因此,在查处同类违法行为时,应当注意对违法行为的性质进行明确。

 

供稿人:佚名
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